非上市国有企业并购第二步——寻找并购目标
作者简介：唐清林，北京律师，人民大学法学硕士，擅长企业并购律师业务，并对该业务领域的理论研究感兴趣，曾编写《企业并购法律实务》（副主编，群众出版社出版），本文为该书部分章节内容的摘要。
联系方式：lawyer3721@163.com；13366687472。
企业并购是一项复杂的系统工程，涉及到多方的利益，如果进行得当就能够为公司带来巨大的好处，但是并购本身也是一把锋利的双刃剑，具有极大的风险。企业并购作为当今我国经济生活中的一个引人注目的经济现象，是政府、经济界、企业界谈论的热点和焦点。这种现象的出现有其深刻的历史背景，我国经济结构调整和国有企业改革已成为推动我国经济进一步持续发展的关键，而企业并购对于我国经济结构转换和国有企业改革有着重要的促进作用。随着我国经济进一步向纵深发展，企业并购浪潮将以人们难以想象的方式改变我国产业的面貌。但是，当前我国资产重组热潮中普遍存在一个问题，即对并购风险认识不足，虽然并购失败的案例已有发生，但由于我国并购的历史尚短，大多数企业的并购还未到收获季节，因此并购风险尚未引起人们足够的重视。美国是当今世界上最庞大、最活跃的经济体，考察它的并购历史无疑将给人以深度的思考。著名学者波特对1956年至1986年美国企业成长失败率进行了调查，结果表明：新建企业的失败率为44%，合资企业的失败率为50、3%，并购企业的失败率最高，达53.4%至74%；而且在并购中，不同的方式其风险也不一样，相同领域不同行业的并购失败率为53.4%，相关领域不同行业的并购失败率为61.2%，非相关领域的并购失败率则高达为74%。由此可见，并购在企业成长中隐藏着巨大的风险。我国目前并购活动中的风险主要有体制风险、营运风险、财务风险、信息风险、反收购风险及法律风险。
1．体制风险
体制风险就是由于体制的不确定对并购造成的不利影响。我国正处于经济体制转轨时期，这一风险在我国目前表现得较为明显。如我国相当一部分企业的并购行为是出于政府部门的意愿，并购双方企业常常缺乏并购动机，因而缺乏对并购完成后企业的经营管理和发展战略，这就使得并购一开始就潜伏着体制风险。具体表现在以下几个方面：
（1）一些地方政府不按市场经济原则办事，依靠行政手段对企业并购采取大包大揽方式，比如，以非经济目标代替经济目标，过分强调“帮困扶贫”，偏离了资产优化组合的目标，给企业的长远发展埋下了隐患。
（2）作为我国特色，企业并购中被并购一方人员的安置问题是企业并购的一项重要的附加条件，有时甚至是先决条件。目前通行的做法是由买方企业负责解决卖方企业的全部人员，包括离退休人员的就业、福利、社会保障等问题，这种方式可在一定时期内避免产生一些社会问题，但从长期来看，必将影响企业的持续发展的能力。
（3）企业并购需要大量的专业人员，并购中专业服务水平的高低直接影响并购的质量。由于我国投资银行的经营运作起步较晚，尚未形成具备西方投资银行家素质的高级人员。在并购质量不能保证的情况下，并购行为必然存在诸多隐患。
2．营运风险
营运风险是指由于营运方面的问题对并购造成的不利影响。具体地说就是指并购完成后，并购者无法使整个企业产生经营、财务、市场份额等协同效应，从而无法实现并购的预期效果，有时好企业受到较差企业的拖累。营运风险的表现大致有两种：一是并购行为产生的结果与初衷相违；二是并购后的新公司因规模过大而产生规模不经济的问题。这种效率与规模成反比的现象值得我国组建大型企业集团时考虑。
3．财务风险
财务风险是指在一定时期内，因并购融资而背负债务，使企业发生财务危机的可能性。企业并购往往需要大量资金支持，并购者有时用本公司的现金或股票去并购，有时则利用卖方融资杠杆并购等债务支付工具，通过向外举债来完成并购。无论利用何种融资途径，均存在一定的财务风险。
（1）现金支付因自身的缺点而带来风险。首先，现金支付需要一笔巨额的现金，这对一个正常经营的企业来说往往比较困难；其次，使用现金支付方式，交易规模常会受到获现能力的限制；最后，被并购者因不能拥有新公司的股东权益而不欢迎现金方式，这会降低并购成功的机会。
（2）债务风险也威胁着并购的成功。这是因为，如果收购方在收购中所付代价过高，举债过重，那么收购成功后可能因付不出本息而破产倒闭，这在西方国家企业并购中是常见的。此外并购中的财务风险还指并购方背负巨大的债务而导致的风险。
4．信息风险
在并购活动中，信息是非常重要的，就像打仗一样，只有知彼知己才能取得并购的成功，但要获得完全的信息是很困难的。在掌握信息方面，被并购方通常处于有利地位。因为被并购方对被并购的资产了解得最清楚，并购方则知之甚少；双方信息的不对称必然给并购带来风险。被并购方会利用自身的所处的有利地位损害并够方利益以获取不正当的收益。在实际并购中因不了解被并购企业的底细，而使并购企业蒙受损失的例子比比皆是。
5．反收购风险
在企业并购活动中，当企业对目标公司的股权进行收购时，目标公司并不甘心于束手就擒，通常会采取措施进行反收购，尤其是在面临敌意收购时，目标公司可能会不惜一切代价，在投资银行的协助下，采用各种反并购措施，西方称为驱鲨剂，其中各种具体的技术手段也被赋予五花八门的头衔，如毒丸、金降落伞、翘翘板、反绿色邮件等。反收购的行动会增加并购工作的难度和风险，从而给并购工作带来种种不利后果：其一，打乱并购公司的工作计划，使并购工作停顿乃至夭折；其二，目标公司反收购行为抬高目标公司股票价格提高收购方的收购成本；其三，收购方被目标公司控告到法院或证券管理部门，延误收购时间、降低收购方的声誉。
由于企业在并购活动的整个过程中将会面临众多的风险，而这些风险又直接威胁着企业并购的成败，因此无论作为并购活动中的中介机构，还是作为企业本身，都应谨慎对待各个环节中的风险，并主动采取防范措施，以确保并购的成功。因此，为了尽可能的降低并购的风险，提高并购的效率，在并购之前要做大量的准备工作，主要包括以下步骤：组建并购班子、明确并购目的、寻找并购目标、进行尽职调查、制定并购方案等。
一、明确并购目的
企业从事并购活动前，首先应明确并购的目的。目前我国企业并购的目的有很多，有的为借壳上市或买壳上市，有的为股市炒作，有的为公开发行时多争额度，有的则是为了多元化经营。为了防范并购风险，企业在寻找并购机会时应注意两点：一是并购必须与企业的发展战略一致。战略是决定企业命运的关键，一个企业在其成长、发展过程中均有自己的中长期发展战略，企业的一切行为均应围绕企业的发展战略展开，因而企业的并购活动应作为实现企业发展战略的重要手段；二是必须从企业长远利益出发。目前企业并购受到社会各方的关注，凡有并购活动的企业都会成为市场的热点，这种效应容易使企业把并购作为目的。企业应从自身的实际情况出发，确定并购策略，而不能将短期炒作作为并购目的。
二、寻找并购目标
明确了并购目的之后，下一步就是寻找适合的并购目标。不同行业对企业并购有具体需求，不同兼并目的对并购也有特殊的要求，但还是可以总结出一些共同点，下面一些指南可供参考。
1．行业及公司类型。并购方与对方之间是否属于同一类型的企业，对并购本身以及并购之后公司的经营、管理都有巨大的影响，因此，首先要确定目标公司的行业以及公司类型。
2．销售额及利润率。目标公司的业绩是并购过程中要考虑的一个重要因素，因此，事先要确定目标公司的销售额及利润率的大体范围。
3．财务实力。公司的资产状况，有没有库存产品可用于低押贷款，并购方能承受多少被并购企业的前期债务，这些都应当被仔细考虑清楚。
4、地理位置。并购公司的地理位置往往具有极大的经济利益，有时甚至是并购发生的主要原因，因此，并购置前，首先要确定想买哪个地方的公司，是否只选择位于这个地区的公司等。
5．购买价格及贷款条款。并购方愿意为并购付多少钱，想采取按月分期支付贷款的方式还是希望以兼并后企业的利润来偿还贷款，采取什么样的信贷方式，在贷款者眼里这次并购价值如何，等等。这些关于购买价格及贷款条款的内容也都需要事先确定。
6．管理优势及劣势。主要包括并购方目前的管理队伍是否能承担并购企业的经营管理任务，并购后是否需要保留现存的管理队伍，并购方是否有引以为豪的特定的管理优势。
7．劳资谈判条款。并购往往会涉及到职工的福利待遇问题，因此，对于并购是否会危及并购方与工会的关系，以及任何由此产生的紧张关系能通过修改合同条款而解决就需要预先考虑。
8．营销战略。并购必然是为了使公司得到进一步的发展，因此并购之前就要考虑到并购后能否提高公司产品的市场份额，是否有特定的市场想占领，是否想改变市场战略或扩大市场研究能力等营销战略。
9．竞争对手的数量和实力。如果并购是为了实现经营范围多样性，那么谁是这个领域可预见的竞争对手，他们在这个领域是否也是新手，他们的市场份额正在增加还是减少，这些关于竞争对手的情况也要了然于胸。
10．被并购企业的历史和声誉。比如，被并购的是否是一个家族企业，在说服企业主卖掉企业或说服重要的雇员留任上是否有困难，是想并购一个有很高声誉的企业还是高素质企业等。
11．固定资产、厂房和设备。比如并购方是否拥有闲置的设备，如果有，是否需要为并购筹资而卖掉并清算这些资产、工厂或者设备，这些设备是否维护良好，购买这些设备的贷款是否还清等。
12．销售渠道。如果并购是为了扩大销售网络，那么并购方的销售网络与被并购企业拥有的网络就应该是互补的，合并后的网络应该能够降低分销成本。
13．企业运营效率。如果是在寻找一种方式以提高工作效率，例如像处理定单这样的工作，那么并购方是否具有高效的企业运营方式可以引入到并购企业中就是一个很重要的因素。
14．责任争议。如果并购会影响并购方产品的责任保险，那么并购方在安全和环境管理上就要进行调整，这是就要考虑被并购企业在遵守这些规定上是否有困难，被并购企业是否愿意协助并购方遵守这些规定。
15．商标、专利或专有技术。如果并购方想通过并购来获得商标或专利，从而提高其产品的价格或提高其市场份额，或者并购方想通过专有技术来降低并购企业的经营成本或以低成本进行产品质量改造，那么并购方就要仔细分析双方的知识产权情况。
16．研发。如果并购方想扩大研发产品的范围或者在寻求新的发展方向，那么在并购进行之前，并购方就要首先对研发计划做出规划。
成功的并购取决于是否有一个具体的计划和评估潜在对象的灵活的标准。然而上述问题只是收购的第一步，一旦标准建立起来，就开始确定候选企业，并对其进行初步的审查评鉴。初步审查评鉴是并购前期要做的工作，收购方需要事先知道哪个公司适合被收购，哪个不适合。在初期适度地多做一些工作能缩短寻找目标公司的过程，使公司管理层剔除那些不符合要求的公司，尽可能的缩小候选企业的名单，最终确定收购的目标企业。
审查评鉴是一个复杂的过程：
首先收购方要对并购后的获利前景有清楚明确的认识：
并购本身并不能增加公司的利润，只有在并购以后，将收购方公司与被收购企业资源进行科学合理的整合，才可能发挥1＋1>2的效应，为收购方带来利润。因此，在并购之前收购方对目标公司的投资回报预期，就成了是否对一个公司进行并购的重要标准了。如果收购一个公司符合以下标准的话，则可以考虑对其进行并购：并购后的投资回报相对投入来说足够高或者与向公司内部投资所得回报相同或稍高。
收购方可从并购中获得的利益可以从以下几方面加以考察：其一，是否可以提高企业的经营业绩。这体现在：可能是由于企业规模扩大带来了单位成本的下降，例如通过扩大定货量提高采购能力、降低采购价格或使公司广告覆盖更多产品及服务，以此降低广告成本；也可能是由于收购方和目标企业存在生产要素和企业职能等方面的互补性而使兼并后的企业可以相互利用对方的优势从而产生1＋1>2的效益；也可能是财务协同带来的效益。其二，是否可以利用目标企业的市场影响力，从而提高企业产品的市场占有率，减少竞争对手；其三，是否可以利用完善的分销渠道向市场推出新产品。其四，是否可以通过并购将企业间的外部交易转变为企业内部行为从而节约交易费用。
其次初步评估目标企业的价值：分析家仅仅通过一些表层现象就可看出目标企业存在明显的问题，这此问题包括已濒临破产，存在明显的资产负债表外的债务，或有重大法律问题及在用人上的问题。如果表面上没有能导致并购失败的状况，就可开始进行深入的调查。如果从表面上能看出问题，这个目标企业就可以从候选名单中删除了。
经过上述的审查评鉴过程以后，收购方大致可以确定较为明确的目标企业的候选企业名单。那么接下来就要对候选企业进行调查，为最终确定目标企业，制定兼并方案，直至成功收购目标企业打下良好的基础。
青海省木里焦煤资源开发利用与保护办法
青海省人民政府
青海省木里焦煤资源开发利用与保护办法
青海省人民政府令第73号
《青海省木里焦煤资源开发利用与保护办法》已经2009年10月23日省人民政府第48次常务会议审议通过，现予公布，自2009年12月27日起施行。
省 长 宋秀岩
二○○九年十一月二十六日
青海省木里焦煤资源开发利用与保护办法
第一章 总 则
第一条 为合理开发、循环利用木里焦煤资源，保护木里煤田矿区环境，根据《中华人民共和国矿产资源法》、《中华人民共和国煤炭法》等有关法律、法规，结合本省实际，制定本办法。
第二条 木里焦煤资源的规划、勘查、开发、管理和保护活动，适用本办法。
本办法所称木里焦煤资源，是指海西州和海北州行政区域内聚乎更、江仓、弧山和哆嗦贡马四个矿区的焦煤资源。
第三条 木里焦煤资源开发利用应当遵循统一规划、整体勘查、有序开发、综合利用、保障安全、保护环境的原则。
第四条 木里焦煤资源规划、开发和保护中的重大事项，由省人民政府决定。
省国土资源、发展改革、经济、安全监管、环保等有关部门，依据各自职责，共同做好木里焦煤资源开发利用与保护的管理、监督和指导工作。
木里焦煤资源所在地的州、县人民政府及其有关部门具体负责日常监督管理工作。
第二章 规 划
第五条 开发利用木里焦煤资源应当按照有关规定编制下列规划：
（一）省发展改革部门负责组织编制《木里煤田矿区总体规划》和《木里煤田煤炭生产开发规划》；
（二）省经济管理部门负责组织编制《煤炭资源综合利用和产业链延伸发展规划》；
（三）省国土资源管理部门负责组织编制《木里煤炭资源勘查规划》和《木里煤田矿区矿业权设置方案》。
第六条 编制的规划和方案应当符合国家和本省煤炭产业政策，经充分论证并征求有关行政管理部门和焦煤资源所在地州、县人民政府以及有关专家的意见。
各项规划和方案之间应当协调统一、相互衔接。
第七条 本办法第五条所列的规划和方案应当报省人民政府批准，需要报国家有关部门批复或备案的，经省人民政府同意后，报国家有关部门批复或备案。
经批准的各项规划和方案，任何单位和个人必须严格执行。确需对各项规划和方案进行调整、修改或者补充的，应当按照原编制程序报批。
第三章 资源配置
第八条 木里焦煤资源的配置，坚持政府宏观调控与市场调节相结合的原则，优先满足省内循环经济重点产业项目需求，将焦煤资源配置给优势产业和强势企业，实现焦煤资源优化配置。
第九条 木里焦煤资源地质勘查由政府出资，由具备相应勘查资质的国有地质勘查单位承担勘查。
第十条 省发展改革和省经济管理部门应当依据有关规划和项目建议书，科学合理核定循环经济重点产业项目的焦煤资源需求量。省国土资源管理部门根据焦煤资源需求量，按照木里煤炭资源规划和方案要求，有计划设置采矿权。
第十一条 木里焦煤资源采矿权，原则上采取公开招标的方式出让，参与竞标的单位和个人，应当符合政府设定的准入条件。
为调节和保障省内循环经济产业链项目用煤供给，经省人民政府同意并报国土资源部批准，可以按协议方式向省、州国有资产运营公司出让部分采矿权。
第十二条 专项配置焦煤资源的省内循环经济重点产业项目，应按照计划开工建设，主体工程未按计划开工的，应当收回专项配置的焦煤资源矿业权。
第十三条 为省内循环经济重点产业项目专项配置的焦煤资源矿业权不得擅自转让，确需转让的，应当按规定程序报批，并办理转让和变更登记手续。
第四章 开发利用
第十四条 焦煤开发企业未依法取得采矿许可证、安全生产许可证、煤炭生产许可证、营业执照和矿长未依法取得矿长资格证、矿长安全资格证的，煤矿不得从事生产。擅自从事生产的，属非法煤矿。
第十五条 焦煤开发企业应当在批准的矿区范围内，严格按照批准的开采方式、开采顺序、采煤方法和安全要求开采，不得超层越界开采。
鼓励焦煤开发企业采用先进的采煤技术、工艺和设备，优化开采方式，提高回采率。禁止采优弃劣、采厚弃薄等行为。
第十六条 鼓励已经取得矿业权的焦煤开发企业，按照焦煤资源整合和优化配置的要求，组建和发展大型企业集团，实现木里焦煤资源规模化、集约化和洁净化开发利用。
第十七条 焦煤开发企业应当建设和发展就地转化延伸焦煤资源产业的项目。受自身条件限制不能建设的，可以与省内焦煤利用下游企业建立长期供煤合作关系。
第十八条 省发展改革和省经济管理部门应当统筹煤炭工业与相关产业协调发展，合理核定省内循环经济重点产业项目的焦煤需求量，并根据循环经济产业项目的建设规模和消耗定额确定焦煤供应指标。
第十九条 木里焦煤资源开发项目的生产能力，应当符合《煤炭资源综合利用和产业链延伸发展规划》，省经济管理部门核定焦煤开发企业生产许可证时，应当根据省内循环经济重点产业项目转化能力登记生产能力。
第二十条 焦煤开发企业应当按照煤炭生产许可证登记的生产能力组织生产，禁止超登记生产能力生产。
焦煤生产能力需要变更的，应当依法办理煤炭生产许可证、采矿许可证等相关的变更登记。
第二十一条 焦煤开发企业应当制定焦煤资源开发利用和保护的技术经济指标，建立健全地测机构，实行储量动态监测。定期向县级人民政府国土资源、发展改革和经济管理部门报送开发利用统计资料，并提出开采损失改进措施。
第二十二条 焦煤资源储量非正常消耗的，焦煤开发企业应当提出注销报告，报省国土资源管理部门审查批准。未经批准，不得擅自核减焦煤资源储量。
第二十三条 焦煤开发企业生产的原煤或者经初级加工的焦煤产品应当优先供应给省内循环经济重点产业项目，限制作为民用燃料和工业动力、电力用煤。
第五章 保护措施
第二十四条 木里焦煤矿区基础设施建设应当符合矿区总体规划要求，避免重复建设，并按规定办理土地、建设、环境保护、安全生产及压覆矿产资源等审批手续。
第二十五条 焦煤开发企业应当按照环境保护行政主管部门审批的采矿项目环境影响评价文件要求，落实各项环保措施，并委托第三方开展采矿活动全过程的工程环境监理。
矿区工程建设单位应当落实资源和环境保护、土地复垦及安全生产各项措施，严格按照批准的工程建设方案施工。
第二十六条 焦煤开发项目的环保设施和安全设施，必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用。
第二十七条 焦煤开发企业在申请办理采矿许可证时，应当按规定编制矿山环境治理恢复方案，报相应的国土资源管理部门审批，并按照规定全额缴存矿山环境治理恢复保证金。
焦煤开发企业开工建设后，应当按照治理恢复方案对采空区、排土场以及其它破坏地面环境的工程进行治理恢复，做到边生产边治理。
申请闭坑的，应按照治理恢复方案对已废弃露天采坑、矿井和污染源进行治理恢复，消除安全隐患，经有关部门验收合格后方可闭坑。
第二十八条 焦煤开发企业应当按照国家规定专户存储煤矿企业安全风险抵押金，作为本企业安全事故抢险、救灾和善后处理的专项资金。安全风险抵押金存储管理，按照国家和本省有关规定执行。
第二十九条 焦煤开发企业应当建立健全安全生产隐患排查、治理和报告制度，对重大安全生产隐患和行为定期组织排查，并将排查情况每季度向县级人民政府负责安全生产监督管理的部门和省煤矿安全监察机构报送书面报告。报告应当经焦煤开发企业负责人签字。
焦煤开发企业应当按照国家有关规定，制定并落实煤矿灾害防治计划，对煤矿（矿井）水、火、顶板、瓦斯、煤尘等自然灾害进行治理。定期进行通风能力核定和瓦斯鉴定，高瓦斯矿井应当建立瓦斯抽放和监控系统。
第三十条 木里焦煤资源所在地县级以上人民政府国土资源、公安等部门应当依法维护矿区的生产生活秩序，禁止非法开采活动。
第三十一条 从事木里焦煤经营的单位和个人，应取得经济管理部门核发的煤炭经营许可证和工商行政管理部门颁发的煤炭经营营业执照。
第三十二条 征收木里焦煤销售价格调节费，具体办法由省主管部门制定。
第六章 法律责任
第三十三条 违反本办法规定转让矿业权、买卖焦煤资源、超越批准的矿区范围开采或者采取破坏性开采方法开采焦煤资源的，由国土资源行政主管部门依照《中华人民共和国矿产资源法》及有关法律、法规规定进行处罚；构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。
第三十四条 违反本办法规定，煤矿无证照或者证照不全从事生产的，由负责颁发相关证照的部门，依照《国务院关于预防煤矿生产安全事故的特别规定》第五条的规定进行处理，并处违法所得三倍以上五倍以下的罚款。
第三十五条 违反本办法规定，未经批准超过登记生产能力生产的，由经济管理部门责令限期改正，并处超产所得收入一倍以上三倍以下的罚款。
第三十六条 焦煤利用下游企业买卖或者擅自转让焦煤资源供应指标的，由经济管理部门处非法买卖、转让焦煤价款三倍以下的罚款，并取消确定的供应指标。
第三十七条 从事木里焦煤资源收购、洗选、加工的企业和个人，收购无采矿许可证、煤炭生产许可证或者煤炭经营许可证的焦煤产品的，由经济管理部门责令限期改正，并处以违法收购焦煤产品价款一倍以上三倍以下的罚款。
第三十八条 对木里焦煤资源负有监督管理责任的管理部门的工作人员，玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第七章 附 则
第三十九条 本省行政区域内其他优质煤炭资源的保护，参照本办法执行。第四十条本办法自2009年12月27日起施行。