小议作品完整权的保护
——以网络“恶搞”现象为视角

武志涛 余守登 中国青年政治学院 04级法律系

一、网络“恶搞”现象的产生
这几年“恶搞”现象十分盛行。《一个馒头引发的血案》、《潘冬子参赛记》、《春运帝国》、《鸟笼山剿匪记》、《中国队勇夺世界杯》、“红老外”等一系列 “恶搞” 网络作品广泛流传，说明了这一问题。 “恶搞”是一种特殊的互联网文化。它是通过对公开发表的作品进行加工处理，以达到某种滑稽、幽默、搞笑的喜剧效果。而且很多网民都在表示支持这些“恶搞”，愈演愈烈的恶搞文化也是人们在娱乐的时候体验到了乐趣。但是，网络“恶搞”现象很可能侵犯了作者著作权的完整性。下文将对此问题进行讨论。
二、网络“恶搞”现象引起的法律问题
网络“恶搞”现象的出现对如何保护作品的完整权提出了挑战，同时对于如何理解《著作权法》的相关规定也提出了要求。由于网络“恶搞”现象大多是一些网友根据自己的爱好所随意进行的一些加工，而且一般情况下并不知道他们的名字，具有很大的虚拟性，如何保护作品的完整权也成为一个很大的难题。例如去年沸沸扬扬的“馒头血案”。
同时，我们也应当看到，越来越多的电影被恶搞，甚至一些经典的红色电影也未能幸免。如何保护作者的著作权与网民的表达自由权成为一个突出的矛盾。
作品完整权依据《著作权法》第十条第四款的规定是指：保护作品不受歪曲、篡改的权利。同时我也认为作品完整权也体现在第十条第三款有关修改权的规定。作品修改权和不受歪曲、篡改的权利是一个问题的两个方面。但是如何界定歪曲、篡改成为网络恶搞现象是否侵犯作者作品完整权的关键。
三、歪曲、篡改的界定及构成要件
“恶搞”现象其本质是以现有的影视作品为素材，通过自己的剪辑和加工，将自己的创作理想融入到作品之中。“恶搞”作品可以分为两类：一类是以原作品为基础，通过自己的加工来表达对原作品的不满，从而达到讽刺原作的目的；另一类是以原作品为基础，抛开作品的内容，只是用原作品的形象和动作，加入自己的语言创作和剪辑技术，从而创作出全新的作品，其思想内容和原作品已完全不同。
对于歪曲、篡改的认定不能太过严厉，也不能太过随意。原因在于一方面需要有利于作品的传播，另一方面也需要保护作者的著作权。关键在于平衡二者的利益关系。法律是利益博弈的过程，对于作品传播者和原作者的保护都不能偏废。法律的规定随着社会的进步而有所改正。在现阶段所受保护的行为，可能会随着历史的发展而不再受保护。
法律的规定取决于两方的利益权衡和立法者的社会性考虑。在立法的过程中，一方面不能过分强调对于原作者的保护，过死的保护并不真正保护作者的权利，反而于社会发展不利；另一方面，也不能置原作者的权益不顾，一味地强调作品的传播，结果严重侵害原作者的权益，打击创作者的积极性。
但是，我认为，在现阶段来说，依据中国的现实情况来看，我们应当从严来认定“恶搞”行为。原因在于中国处于社会主义发展的初级阶段，文化产品市场并不繁荣，人均收入并不是很高，盗版现象依然猖獗，诚信社会并未建立起来，对于作者著作完整权的保护有着特殊的意义。从严保护作品的完整权，可以提高民众对于作品完整权的认识，可以在全社会营造一个良好的氛围，提高民众的知识产权意识。同时也可以鼓励人们创作出更多更好的作品，来服务广大民众，培养人们的法治观念。
因此，对于歪曲、篡改，我觉得可以从以下方面界定，即其构成要件为：
1、未经许可，擅自使用原作品。改变原作品的形象要求、改变原作品的表现形式、破坏原作品的思想内容、丑化原作品的形象要求。
2、主观上不要求是故意。由于对作品完整权的保护不受保护期间的限制，这就说明了对作品完整权保护的严格性，主观上的标准应当体现从严掌握。因此，我主张应当适用严格责任原则，即过失也可能侵犯作者的作品完整权，不问侵犯者主观上的意义。但是，如果主观上是恶意，处罚时会有重大影响。
3、有因果关系。这个要件是指“恶搞”行为与侵犯作者的著作权有客观上的联系，恶搞行为与作者著作权的侵犯事实上的联系。
4、不要求有损坏结果。是否要求有损坏结果的出现，这是十分重要的问题。由于对作品完整权的保护不受时间期限的限制，损坏结果并不是一个必需的条件。原因在于作品完整权的保护是指作者对于作品享有的不可修改的权利。任何未经许可，擅自改变作品表现形式的行为都是违法的。这也是从严格方面来保护作品完整权的要求。
四、对保护作品完整权的思考和完善
对知识产权的有效保护，是人类文明进步的体现。对作者完整权的保护，是法治社会的标志之一。好的文化保护制度，对于提高人们创作的积极性，充分发挥人们的聪明才智，促进整个社会的发展进步有重要的意义。由于我国现行法律对于作品完整权的保护并不是十分严密，很多需要规定的问题没有规定。同时，对于一些相关的群体需要规制的并未规定。因此，我认为保护作品的完整权需要从以下两个方面考虑：
1、修改现有法律或者出台相应的司法解释。
现有法律尽管对作品完整权的保护有一定体现，但是过于笼统，并不利于人们把握和认定。只有立法上的简单规定，但是没有相配套的司法解释，也没有体现社会发展的要求，在实践中法官仍然难以判断。法官在行使自由裁量权的时候，由于各自掌握的标准并不统一，难免会出现在实践中相同的情形但是在判决结果上却有很大差异的现象。同种情形却不同罚，没有体现公平的要求。因此，需要修改现有的法律规定，出台相关的司法解释，解决现有法律规定的不足。
2、提高网络服务商的监督义务，强化网络服务商的责任。网络服务商作为“恶搞”作品的传播者，应当负有审查的义务。网络服务器作为“恶搞”作品的源基地，需要提高自己的注意力。这是从源头上来防止对原作品完整权的侵犯，也是一个前提。网络服务商应当对于上传的作品进行审查，看是否侵犯了作品的完整权，这就对网络服务商提出了更高的要求。审查的标准应当由行业协会制定，也可以由网络服务商自行掌握。
五、小结
1、“恶搞”是当代文化发展在遇到了保守和传统之时的激变，不管它能不能留下来，但这一行为确是网上时代的产物，也是应该正确对待的。恶搞是一种发泄方式，是一种对现有主流文化的背叛和颠覆。也有很多人以言论自由来反驳“恶搞”，是的，我们也必须承认在这些所谓被“恶搞”的作品中其实也充满了再创造的智慧，给予一定的宽容可以促进智力成果的传播、应用。但是对恶搞现象宽容并不等于听之任之，必须要有法律上的规定和基本的道德规范约束，因此对其进行适度的管理很有必要的。
2、我们应该在“度”上严格把握“恶搞”，都已经“搞”到“恶”的地方，此“搞”显然侵犯了作品的完整权以及对著作权人身权造成了一定的侵害，但是如何界定“恶”，却又是一个我们必须面临的复杂问题，网络世界的特殊性注定了这个问题也很难解决。但是我们绝不能坐视不管，对于那些恶意的、对青少年的发展有不良影响的恶搞（比如对“红色经典”的恶搞）一定要加以制止。任何自由都是有限制的，我们不能让一些不好的“恶搞”影响了我们健康的价值观。
3、法律作为社会的催化剂，推动器，应该为社会的发展进步做出自己的贡献。在知识产权领域来说，尤其如此。

[参考文献] 刘春田主编.2版 北京：中国人民大学出版社，2002
湖南省长沙市人民政府办公厅


长沙市人民政府办公厅关于印发《长沙市烟花爆竹经营流通市场安全管理规定》的通知



长政办发〔2012〕11号



各区、县（市）人民政府，市直机关各单位：

《长沙市烟花爆竹经营流通市场安全管理规定》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。







二○一二年四月十五日









长沙市烟花爆竹经营流通市场安全管理规定



第一章 总 则

第一条 为加强烟花爆竹经营安全管理，规范烟花爆竹流通市场经营秩序，保障人民群众生命财产安全，根据《中华人民共和国安全生产法》、《烟花爆竹安全管理条例》（国务院令第455号）、《烟花爆竹经营许可实施办法》（国家安全监管总局令第7号）等法律、法规和规章，结合本市实际，制定本规定。

第二条 本规定适应于本市行政区域内烟花爆竹经营流通市场的批发、零售、运输。依照国家规定，对在本市从事烟花爆竹批发、零售、运输活动实行行政许可制度。

第三条 本规定所称的烟花爆竹，是指以烟火药为原料，经过工艺制作并通过燃放而产生声、光、色、烟、雾等效果的文化娱乐产品。

烟花，是指燃放时能形成色彩、图案，产生音响等，以视觉效果为主的产品。

爆竹，是指燃放时能产生爆音、闪光等，以听觉效果为主的产品。

本规定所称的烟花爆竹级别依照《GB/T21243-2007烟花爆竹危险等级分类方法》确定。国家出台新标准的，从其规定。

第四条 政府烟花爆竹安全管理职能部门依照如下分工履行职责：

（一）安全监管部门负责烟花爆竹经营流通市场的经营安全管理，主要负责：审查烟花爆竹经营单位的安全经营条件和发放《烟花爆竹经营许可证》；组织对烟花爆竹经营管理人员、从业人员进行安全培训和考核；牵头组织查处烟花爆竹经营过程中发生的生产安全事故；依法查处未经许可和违规从事烟花爆竹经营活动的行为。

（二）公安部门负责烟花爆竹经营流通市场的公共安全管理，主要负责：审查许可烟花爆竹道路运输和确定运输路线；组织销毁处置废弃和罚没的烟花爆竹制品；侦查非法生产、买卖、储存、运输、邮寄烟花爆竹的刑事案件；依法查处违法运输烟花爆竹的行为。

（三）工商行政管理部门负责烟花爆竹经营流通市场的营业执照管理，主要负责依法查处未领取营业执照或营业执照有效期满后未按规定重新办理营业登记手续而从事烟花爆竹经营的行为。

（四）商务部门负责牵头组织制定烟花爆竹经营流通市场的商业布点规划工作。

（五）交通运输部门负责运输烟花爆竹的企业、车辆及人员的资质认定，主要负责依法查处不具备资质条件的烟花爆竹运输车辆及相关责任人员。

（六）质量技术监督部门负责对销售的烟花爆竹产品质量进行技术检测和质量鉴定。

（七）供销社负责烟花爆竹经营流通市场的经营活动管理，主要负责：统一归口管理全市烟花爆竹的批发经营；拟定市场供应、布点计划；组织对烟花爆竹批发经营企业、零售经营点的安全条件、质量体系进行评估，并建立烟花爆竹批发经营企业、零售经营点的管理档案；宏观调控烟花爆竹经营市场的产品价格及经营方式，检查、督促烟花爆竹经营单位贯彻落实国家相关安全标准和政策；参与依法查处非法、违规从事烟花爆竹经营活动的行为。

第五条 县级以上人民政府成立由安全监管部门牵头，质量技术监督、公安、工商、交通运输、供销、商务等行政管理职能部门和单位组成的烟花爆竹安全管理协调机构，建立联席会议制度，组织协调各行政管理职能部门开展联合打击、治理非法违规经营、运输烟花爆竹的工作。

第六条 各乡镇人民政府、街道办事处依照属地管理原则，依法做好辖区内烟花爆竹生产、经营、运输、燃放的安全监督管理工作，组织开展安全隐患排查。

第七条 烟花爆竹流通协会是烟花爆竹经营活动的主要协调机构，应协调做好烟花爆竹经营活动服务性工作，及时收集并反馈烟花爆竹经营活动信息，督促烟花爆竹经营单位加强行业自律，协助查处非法、违规从事烟花爆竹经营活动的行为。

第八条 烟花爆竹经营、运输单位是烟花爆竹安全经营、运输的责任主体，主要负责人是本单位安全生产工作的第一责任人。各烟花爆竹经营、运输单位应当建立健全本单位安全工作责任制，制定安全管理制度和操作规程，落实安全措施，并对从业人员进行安全、法制教育和岗位技能培训。

第九条 加强对烟花爆竹经营、运输的社会监督。各级各相关行政管理职能部门应畅通监督渠道，公布举报电话，广播、电视、报刊等媒体对发现的非法、违规生产、经营、运输烟花爆竹的行为应及时予以曝光。

第十条 各级人民政府应建立相应的奖惩制度，对烟花爆竹经营流通市场安全管理有突出贡献的应当予以表彰、奖励，对积极披露、举报烟花爆竹经营流通市场违法行为的应当予以奖励；对安全管理不善导致严重不良后果的应当追究有关人员责任，对违法经营的应当依法予以查处。

第二章 经营单位基本条件

第十一条 烟花爆竹的经营方式分为批发和零售。

全市烟花爆竹批发经营企业按市内中心区和各县（市）级行政区域分别划分设立，实行严格控制。

烟花爆竹零售经营点按照“严格控制，合理布局”的原则设立。城区每个社区原则上不超过1个，农村每个村原则上不超过2个。

鼓励烟花爆竹批发经营企业在本行政区域内与烟花爆竹零售经营点采用连锁经营模式，实行统一配送；分布在农村的烟花爆竹零售经营点的产品供应，批发经营企业可以视情况向市安全监管部门申请设立配送站，配送站的经营、仓储条件应符合国家标准要求。

禁止流动销售烟花爆竹。

第十二条 烟花爆竹批发经营企业的行政许可由市安全监管部门负责审查发证。

烟花爆竹零售经营点的行政许可由市安全监管部门负责统一编号，控制数量，所在地的区、县（市）安全监管部门负责审查发证。

第十三条 烟花爆竹批发经营企业应当符合下列条件：

（一）符合商业布点规划要求；

（二）具备企业法人条件；

（三）建立健全安全生产责任制和安全管理制度、操作规程；

（四）有安全管理机构或者专职安全管理人员；

（五）主要负责人、分管负责人、安全管理人员应当具备烟花爆竹经营方面的安全知识和管理能力，并经培训考核合格；仓库保管员、守护员、搬运人员、押运员、配送车辆驾驶员均应当接受烟花爆竹专业知识培训，并经考核合格；其他相关从业人员必须在接受本单位的安全知识教育和培训后方可上岗；

（六）具有符合国家标准且有自主产权的烟花爆竹专用储备仓库及安全设施：市中心区烟花爆竹批发经营企业专用储备仓库建筑面积应不少于3000平方米，区、县（市）烟花爆竹批发经营企业专用储备仓库建筑面积应不少于1500平方米；仓库的内外安全距离和库房布局、建筑结构、安全疏散条件及防火、防爆、防雷、防静电安全设施等，应符合国家相关标准要求；储存区域和仓库应有明显的安全警示标志、标识牌；

（七）具备配送服务能力：烟花爆竹批发经营企业应具有道路危险货物运输经营资质，其专用运输车辆市中心区应不少于5台，其他县（市）应不少于3台，并应符合国家相关标准要求；

（八）依法进行安全评价；

（九）有事故应急救援预案、应急救援组织和人员，并配备必要的应急救援器材、设备；

（十）依法为从业人员办理工伤保险，为企业购买安全生产责任险或风险抵押金；

（十一）法律、法规规定的其他条件。

第十四条 烟花爆竹零售经营者应符合下列条件：

（一）经营布点符合商业布点规划要求；

（二）与具备安全资质条件的烟花爆竹批发经营企业签订配送协议；

（三）负责人和销售人员应当具备烟花爆竹经营方面的安全知识和管理能力，并经培训考核合格；

（四）在城镇从事烟花爆竹零售经营的，实行专店经营，专人负责安全管理；在农村从事烟花爆竹零售经营的，可设立专店或专柜经营；

（五）专店经营面积应不小于10平方米，零售经营点周边50米范围内没有其他烟花爆竹零售点，并与学校、幼儿园、医院等人员聚集场所和加油站等易燃易爆物品生产、储存设施保持不少于100米的安全距离；专柜经营的，专柜应当相对独立（专柜长度不少于2米），并与其他柜台保持一定的距离，保证安全通道畅通；

（六）配备必要的消防器材，并张贴明显的安全警示标志；

（七）法律、法规规定的其他条件。

第十五条 烟花爆竹零售经营点应遵守下列规定：

（一）专店经营限定销售B、C、D级烟花及B、C级爆竹，专柜经营限定销售D级烟花及C级爆竹；

（二）专店经营存放烟花爆竹的数量按每平方米5个标准件计算确定（烟花类产品以1件口径1.2寸80发的组合烟花作为1个标准件，其他烟花产品以出厂时的1整箱作为1个标准件，爆竹类产品以累加20000响作为1个标准件），总量不得超过100个标准件；专柜经营存放烟花爆竹的数量不得超过10个标准件。

第十六条 《烟花爆竹经营（批发）许可证》的有效期为2年。《烟花爆竹经营（零售）许可证》的有效期为1年。

第三章 经营市场安全管理

第十七条 任何单位和个人不得转让、买卖、出租、出借、伪造《烟花爆竹经营（批发）许可证》和《烟花爆竹经营（零售）许可证》。

第十八条 在本市行政区域内销售的烟花爆竹产品由烟花爆竹批发经营企业报送市安全监管局进行备案登记，并提交如下资料：

（一）本批发经营企业的《烟花爆竹经营（批发）许可证》；

（二）拟采购生产企业的《烟花爆竹安全生产许可证》；

（三）销售烟花爆竹产品的目录清单及与其相对应的《产品检测合格证》。

第十九条 在本市行政区域内销售的烟花爆竹产品，其产品包装上应有中文标明的厂名、厂址、出厂日期、产品等级、含药量、包装重量、燃放说明、产品检测合格证号等，并加贴销售防伪标志。

第二十条 烟花爆竹批发经营企业、零售经营点、生产企业、外销经销商等均应在安全监管部门安全许可的范围内从事经营活动，并遵守如下规定：

（一）获准在本市进行烟花爆竹批发经营的企业只能向企业所在地的区、县（市）零售经营点批发其经营范围内的烟花爆竹；

（二）零售经营者只能从获准在本区、县（市）的批发经营企业采购烟花爆竹，禁止直接向烟花爆竹生产企业或跨区、县（市）采购烟花爆竹产品；

（三）烟花爆竹生产企业只能销售产品给具备资质的烟花爆竹批发经营企业，禁止直接销售、配送产品给本市行政区域内的烟花爆竹零售经营者；

（四）外销经销商不得将烟花爆竹产品销售给本市行政区域内的烟花爆竹批发经营企业及零售经营者；

（五）烟花爆竹批发经营企业之间需要互相补充经营品种的，需事先报市安全监管部门审查批准。

第二十一条 烟花爆竹经营单位应当严格执行国家规定的采购、销售流向登记制度，建立产品流向登记台账，健全购销档案，并留存2年备查。

第二十二条 烟花爆竹经营单位不得采购、配送和销售下列国家明令禁止生产及危险性较大的烟花爆竹：

（一）敏感度高、化学稳定性差的产品（如摔炮、拉炮、砸炮、打火纸等）；

（二）含有金属或硬质物品的制品（如有金属壳体、玻璃壳体的烟花爆竹）；

（三）飞行方向不稳定及有可能引起火灾的制品（如地老鼠、不定向火箭等）；

（四）大药量制品（如鱼雷和直径超过30毫米、长度超过200毫米的双响炮等）；

（五）使用氯酸钾药物生产的烟花爆竹；

（六）礼花弹及1.2寸以上内筒型组合烟花。

第二十三条 获准在本市进行烟花爆竹批发经营的企业是本市烟花爆竹零售经营点配送责任单位，负责向本行政区域内的零售经营点统一配送烟花爆竹，对配送过程中的产品质量及安全负责，对于已经达到规定存放量的零售经营点不得进行配送。

第二十四条 本市范围内进行新建、改建、扩建的烟花爆竹仓储设施项目，其安全设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用，并报市安全监管部门进行“三同时”审查，项目竣工验收合格后方可投入使用。

第四章 运输安全管理

第二十五条 从事烟花爆竹运输的企业必须具有相关危险物品的运输经营资质，运输车辆必须经专业检测合格，并按照《道路危险货物运输管理规定》要求安装GPS卫星定位系统或行驶记录仪，专用车辆必须符合国家《道路运输危险货物车辆标志》要求，悬挂安全警示标志。

第二十六条 经由道路运输烟花爆竹应遵守下列规定：

（一）从外地、本市烟花爆竹生产企业、专营物流企业采购烟花爆竹经由道路运输的，托运人应当依照《烟花爆竹安全管理条例》第二十二、二十三条的规定向运达地县级公安部门申办《烟花爆竹道路运输许可证》；烟花爆竹运达目的地后，收货单位在备注栏签收货物到达情况，并在3日之内将《烟花爆竹道路运输许可证》交回原发证公安机关核销存档；

（二）本市烟花爆竹批发经营企业配送烟花爆竹至零售经营点经由道路运输的，应当事先制定烟花爆竹配送计划（包括配送单位名称、地点、路线、时间等），将烟花爆竹配送计划和从事危险物品道路运输的资质审查材料，按季度向当地市或县级公安部门申办配送烟花爆竹的道路运输许可审批手续。

第二十七条 禁止零担运输烟花爆竹，禁止携带烟花爆竹搭乘公共交通工具，禁止邮寄烟花爆竹，禁止在托运的行李、包裹和邮件中夹带烟花爆竹。

第五章 附 则

第二十八条 本规定自2012年5月15日起施行。