未注册商标使用许可的若干法律问题

詹锐1

依据我国《商标法》四十条规定，商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。随着市场经济的发展和我国知识产权保护力度的加大，商标的无形价值在商品和服务上得到了越多的重视。目前，我国相关法律法规并没有就未注册商标的使用许可问题做出规定，然而商标实务中已经出现不少未注册商标使用许可的情形，有的甚至已经发生争议，笔者试图从以下几个方面浅议未注册商标使用许可的若干法律问题。

一．未注册商标的分类
依据我国商标法关于商标注册程序的规定，未注册商标可以分为未提出注册申请的商标和已提出申请但尚未获得核准的商标两大类，前者包括尚未向商标局提出注册申请的商标和提出申请未获受理以及申请被驳回的商标，后者包括处于商标局商标初审、异议公告期、异议审理期、复审以至行政诉讼期间的商标。

依据商标的使用状况和在相关公众中的知名度，未注册商标可以分为驰名商标和非驰名商标，依据我国商标法规定，驰名商标并不仅限于注册商标。在司法实践中，未注册商标被认定为驰名商标早有先例2。

依据商标本身所承载的权利属性，未注册商标可以分为有排他性权利的未注册商标与无排他性权利的未注册商标。前者如商标图样本身属于具有创造性的著作权作品的商标，或者构成商标的文字或图样属于知名商品特有的名称、装潢，或者商标图样本身享有肖像权等，即商标本身承载着一定的排他性在先权利。无排他性权利的未注册商标不具备上述特点。

二．未注册商标使用许可合同的有效性问题
除了烟草类商品外，我国法律目前并未禁止在其它商品和服务上使用未注册商标的行为，因此大量的未注册商标在商业活动中被广泛使用,随着我国商标保护法律意识的逐步增强，在未注册商标使用许可实务中，将未提出注册申请的商标进行使用许可的情况尚不多见。但是将有排他性权利、且已经提出申请但是未获得核准的商标进行许可而发生的纠纷却屡见不鲜。

由于注册商标专用权系一项法定权利，必须经过国家有权机关核准注册后方享有，未注册商标最终能否获得核准注册存在着不确定性，且目前我国商标法及相关法律法规并未就未注册商标的许可问题做出明确规定，因此，在诉讼实践中，未注册商标的使用许可合同属于有效合同、效力待定合同还是无效合同，存在着诸多争议。

所谓合同的效力，是指依法成立的合同当事人之间所产生的法律拘束力。依据我国《民法通则》、《合同法》相关法律的规定，关于合同生效要件的一般性规定，包括（1），行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3），不违反法律或者社会公共利益。违反法律或者社会公共利益具体又存在着下述标准：是否损害国家利益、社会公共利益，是否违反法律和行政法规的强制性标准，是否恶意串通损害集体第三人合法权益，是否以合法形式掩盖非法目的，登记对合同效力的影响等几个方面。合同法第44条第2款规定，法律、行政法规规定应当办理批准，登记等手续生效的，依照其规定。目前，我国法律并未禁止未注册商标使用许可行为。笔者认为，在合同双方当事人主体合格、意思表示真实情况下，签订未注册商标使用许可合同显然具备构成民事法律行为的条件，不属于无效合同。

至于是否属于效力待定的合同？根据我国合同法规定效力待定合同要件缺陷主要是因为合同签定主体存在瑕疵，包括有关当事人缺乏缔约能力、处分能力、超越权限及代订合同资格四种情况。笔者认为，在未注册商标使用许可双方明确约定许可使用未注册商的情况下，应当认定为有效合同，这也符合商法意思自治之要义，从维护交易便捷、安全、公平的商法原则出发，确认未注册商标许可使用合同合法有效也是必需的。

另外，确认未注册商标许可使用合同合法有效，在我国目前的商标申请审查现状下，具有十分重要的积极意义。在我国目前商标申请海量增加的情况下，即使不经过异议程序和复审程序，一件商标从提出申请到最终获得核准一般需要两年之久，在资讯发达的今天，配合广告投入和适当的营销策略，两年的时间完全可以将一件默默无名的商标打造成知名品牌，处于申请过程中的商标完全可能承载巨大的商誉价值3，商标申请人通过许可使用获得收益，完全是合理合法的。

三．未注册商标的使用规范
我国《商标法》第四十八条专门针对未注册商标的使用做了相关规定，1.未注册商标不得冒充注册商标进行使用；2.《商标法》第十条所列出八类标志不应成为未注册商标；3.使用未注册商标的商品或者服务，不能进行虚假宣传，欺骗消费者。
2004年9月1日起施行的《商标印制管理办法》第十五条明确规定了该办法所称“商标标识”是指与商品配套一同进入流通领域的带有商标的有形载体，既包括注册商标标识,也包括未注册商标标识。同时第六条也对未注册商标的印制进行了相关规定。

四．未注册商标最终未获得核准注册的法律后果
即使是有排他性权利的未注册商标最终也有可能不能获得核准注册,那么就存在着商标许可合同中的未注册商标最终未获核准，或者被确认为侵犯第三人在先权利的情况下，法律责任如何承担的问题。

尽管《商标法》没有象《专利法》一样，对商标申请权做出明确规定。但我国《商标注》29条规定了：商标先申请制度，即在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。由此可见，即使是正在申请中的商标，也享有一定的法定权益。《专利法》第四十七条规定，宣告专利无效的决定，对在宣告专利无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。笔者认为，有排他性权利的未注册商标最终未获得核准注册的法律后果完全可以参照上述原则处理。

与专利权不同的是，构成为注册商标的图案或者文字可能还会同时符合其他知识产权等有关权益，如著作权、商号权、肖像权、知名商品特有名称或者装潢等等，上述相关权益虽然不受《商标法》保护，却有《民法通则》、《著作权法》《反不正当竞争法》等相关法律法规对其进行了规定，未注册商标所有人完全可以通过上述法律进行权利救济。

因此笔者认为，在法律没有明文规定的情况下，未注册商标的使用许可合同应当尊重当事人意思自治，有约定的从其约定。没有约定的，依照公平原则来承担责任。

(詹锐，上海市华益律师事务所律师，zhanrui@haiylare.com)


浙江省金华市人民政府办公室


关于印发金华市区困难群众医疗救助办法的通知

金政办发〔2009〕66号


民政　医疗　救济　办法　通知　
婺城区、金东区人民政府，市政府各部门：
《金华市区困难群众医疗救助办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请按照执行。


二ＯＯ九年七月六日



金华市区困难群众医疗救助办法

第一章　总　　则
第一条　为进一步完善市区社会救助体系，有效缓解市区困难群众因病致贫、因病返贫问题，根据国家和省有关政策规定，结合市区实际，制定本办法。
第二条　市区范围内常住户籍城乡居民医疗救助及其监督管理，适用本办法。
第三条　医疗救助以保障因病致贫的困难群众基本生活为原则，坚持政府资助为主导、社会力量参与相结合，救助制度与其他社会保障制度相衔接，救助水平与经济社会发展水平相适应，实行公开、公平、公正和分层分类救助。
第四条　社会困难群众救助工作领导小组负责医疗救助的领导和协调。民政部门负责医疗救助的组织实施工作。财政、卫生、劳动保障、审计、监察等部门根据职责分工，做好医疗救助的相关工作。各乡（镇、街道）社会救助管理事务（服务）所负责本辖区医疗救助的受理、审查、申报等有关工作。

第二章　医疗救助的对象、范围和标准
第五条　具有市区常住户籍，并符合以下条件之一的，可列为医疗救助对象：
（一）农村五保对象和城镇“三无”（无劳动能力、无生活来源、无法定义务抚养人或赡养人）人员；
（二）城乡最低生活保障对象；
（三）经区级民政部门认定的当年给予医疗救助的低保边缘困难对象;
（四）因患各种特殊病种疾病造成生活困难的其他人员（未参加新型农村合作医疗、城镇职工基本医疗保险或城镇居民基本医疗保险的除外）。
第六条　因下列情形之一发生的医疗费用，不属于医疗救助范围：
（一）农村或城镇医疗保险用药目录、诊疗项目目录、医疗服务设施目录范围以外的费用；
（二）由于自杀、自残、斗殴、酗酒等，以及自身违法犯罪所产生的医疗费用；
（三）因交通事故、医疗事故以及其他赔付责任人应予支付的医疗费用；
（四）法律、法规、规章规定的其它不予救助的情形。
第七条　医疗救助对象患艾滋病、肺结核、血吸虫病、鼠疫、霍乱、非典型肺炎、禽流感等特种传染病的，救治费用按国家现行有关政策规定执行。
第八条　门诊医疗救助限于市区农村五保对象和城镇“三无”人员、城乡最低生活保障对象，每年每人定额200元。
第九条　医疗救助对象在一个自然年度内发生的符合农村或城镇医疗保险报销范围的住院医疗费用（含特殊病种疾病的门诊医疗费用和住院治疗的本次门诊医疗费用），按下列标准给予救助：
（一）农村五保对象、城镇“三无”人员，其住院医疗费用在扣除各类补助、报销、经济赔偿后，剩余部分在30000元限额内予以全额救助。
（二）城乡居民最低生活保障对象，其住院医疗费用在扣除各类补助、报销、经济赔偿后，剩余部分按50%比例予以救助，全年累计不超过30000元。
（三）经区级民政部门认定的当年给予医疗救助的低保边缘困难对象，其住院医疗费用在扣除各类补助、报销、经济赔偿后，自负医疗费用超过2000元的，超出部分按30%比例予以救助，全年累计不超过20000元。
（四）上述救助对象享受医疗救助后自负医疗费用超过30000元，以及其他救助对象因患各种特殊病种疾病住院医疗费用自负超过30000元，且影响家庭基本生活的，给予不超过2000元的医疗救助。该项医疗救助资金总量控制在年度医疗救助专项资金的5％以内。
第十条　医疗救助对象应当在农村或城镇医疗保险定点医疗机构就医。
定点医疗机构应当按照农村或城镇医疗保险用药目录、诊疗项目目录、医疗服务设施目录，控制医疗费用。


第三章　医疗救助的资金筹集与管理
第十一条　整合医疗救助和惠民医院资源,建立医疗救助专项资金。专项资金来源：
（一）自2009年起，每年按市区总人口人均不低于7元安排医疗救助专项资金，由市、区财政按1：1比例承担，列入年度财政预算，并随着社会经济的发展和医疗救助需求逐步提高；
（二）社会捐赠；
（三）其它资金。
第十二条　医疗救助资金列入社会保障基金财政专户管理，实行专款专用，滚动使用。当年医疗救助专项资金不足支付，相应提高筹资标准。
第十三条　财政、审计、监察部门应加强对医疗救助资金使用情况的监督和检查。

第四章　医疗救助的申请和审批
第十四条　医疗救助实行属地管理。申请人符合医疗救助条件的，向户籍所在地乡镇政府、街道办事处提出书面申请，填写《金华市区困难群众医疗救助审批表》，并如实提供以下书面材料：
（一）申请人身份证、户口簿及救助对象身份证明（原件及复印件）；
（二）病史材料和医疗诊断书；
（三）已支付的医疗费用收据（另附门诊或住院费用清单复印件）；
（四）农村或城镇医疗保险已报销证明。
第十五条　乡镇政府、街道办事处应对申请材料进行调查核实，并在申请人居住地公示7天。公示期满无异议，签署救助意见，报区级民政部门审批。
第十六条　区级民政部门对上报的材料进行审核。符合医疗救助条件的，告知乡镇政府、街道办事处，并按季汇总报市民政局和市、区财政局备案；不符合医疗救助条件的，将有关材料退回乡镇政府、街道办事处，并说明理由。

第五章　法律责任
第十七条　医疗救助对象以涂改、伪造、冒领等手法骗取医疗救助金的，由民政部门予以批评教育，取消当年救助资格，并追回冒领的医疗救助金；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十八条　定点医疗机构及其工作人员，在医疗救治各环节中滥用职权、弄虚作假、徇私舞弊的，由卫生、劳动保障等部门予以警告、通报批评，直至对机构取消定点资格；构成犯罪的，依法追究相关人员的刑事责任。
第十九条　医疗救助经办机构侵占、挪用、贪污医疗救助资金的，按规定追究相关责任人的责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


第六章　附　　则
第二十条　特殊病种为：恶性肿瘤、慢性肾功能衰竭、白血病、再生障碍性贫血、尿毒症患者的透析治疗、器官移植抗排异治疗、血友病、经县级卫生部门认定的二战期间因细菌战造成的后遗症等。
第二十一条　本办法自下发之日起施行。《金华市区困难群众医疗救助暂行办法》（金政办发〔2004〕88号）同时废止。